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完善《江西省山林权属调解处理办法》之我见

董志坚


　　我省在市场经济发展到现阶段，实行的林业产权制度改革具有特殊的意义。林改的首要任务是明晰产权，在这一点上，这次林改结合运用地形图，彻底解决了以往“四次林业改革”中，四至界址模糊，难以确权问题，真正做到了林权证的“唯一性”、“排他性”。之所以这样说，是因为这次林改需经拼图，可以避免宗地重复现象，地形图标明的宗地位置是固定不变的。以往的土地证、“三定”时的林权证，只标四至界址如：“东：山脊、南：农田、西：山槽、北：齐龙分水”像这样四至界址，在山里可以找到无数符合四至的地形，且当时没有经过接界和拼图这样的程序，造成重登现象严重。
　　这次林改是各种林权争议集中暴发的时点，也是引发各类争议的导火索。据统计我县林权争议信访案，占信访案总量的三分之一以上，有的甚至上省、上京上访。因此有些人认为这次林改是失败的。其实不然，一九八一年至一九八三年的林业三定，是以政府为主，自留山、责任山划分方案由大队、生产队制定。对于打上了二十多年大锅饭思想烙印的农民来说，一下子难以转过弯来，认为现在分了，可能过几年又要统起来，加上当时计划经济林木不很值钱和林业生产周期长，担心政策有变化等因素影响，农民利用自留山、责任山造林的积极性不高。这次为什么会因林改而引发这么多的林权争议，恰恰说明农民对这次林改有新的认识，把林地和农田摆在平等的位置看待，成为他们赖以生存不可缺少的生产资料。这就是这次林改的精髓。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　

　　面对着各种各样林权争议，面对着农民为了解决争议耗尽了人力、物力、财力的那种无奈、无助和马拉松式的解决争议过程这种无望的目光。我们政府该为他们做些什么呢？目前调解处理林权争议的唯一依据是１９９０年１２月２８日江西省第七届人大常委会第十八次会议通过的《江西省山林权属争议调解处理办法》。这法规性文件在以往的调解处理山林权属问题上，起到过很重要的作用。但随着社会的进步，经历过整整十八年的此项法规或多获或少存在一些问题，需要得到进一步完善。这样就能更好地保护弱势群体，维护所有者的合法权益，对那些仗势欺人，借山林权属争议聚众闹事、行凶、械斗、哄抢等不法行为有力打击，确保林区安定团结。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　

　　据我对《江西省山林权属调解处理办法》的理解，提出以下十一点完善意见，仅供参考。建议尽快派专家、学者组成调研组，深入基层、农村开展调查研究，全面完善该办法，为解决山林权属争议提供更有力的政策、法规依据：　

　　第一、首先：公民不可能与全民所有制单位之间发生山林权属争议，因为他们所有制性质不同，如果产生争议也是所有权之间的争议。其次：目前有些林农缺乏法律法规知识，发生山林权属争议后，首先想到寻求司法途径向人民法院提起诉讼解决争议。法院或律师为了自身利益，不告知当事人山林权属争议首先应由林权办解决，而受理山林权争议案。审来审去不了了之，就要求原告撤诉，推到林权办。当事人花了起诉费和律师费劳命伤财而没办成事。根据《江西省调处土地权属争议暂行规定》（１９９１年１１月１４日省政府令第６号发布）第十一条：“……未经人民政府调处的土地权属争议，当事人不得先行向人民法院提起诉讼。”建议将《办法》第二章，第十条修改为：　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　

　　公民之间、公民与全民所有制单位或集体所有制单位之间发生的山林权属争议，应该由当事人双方协商解决。协商不能达成协议的，当事人可向山林座落地所在乡（镇）人民政府提出调处申请；跨乡（镇）的，可向县林业行政主管部门提出调处申请。未经人民政府调处的山林权属争议，当事人不得先行向人民法院提起诉讼。

　 第二、建议将《办法》第十一条修改为：

（三）请求调处事项，并附地形意识图。

（四）请求调处的事实和理由。

（五）有关证据材料及来源，证人的姓名、工作单位或地址。

第三、建议《办法》在第二章增加一条规定“调处的程序”：

第？条 山林权属调解处理程序：

（一）申请人提出调处申请；

（二）人民政府或林业主管部门在收到申请书之日起15日决定是否受理。决定不受理的应当书面通知申请人，并说明理由；

（三）决定受理的应当在决定受理之日起5日内将申请书副本送达被申请人；

（四）被申请人在收到申请书副本之日起1个月内提交答辩书和证据材料，逾期不提交答辩书又不说明理由的，不影响作出处理决定；

（五）人民政府或林业主管部门向争议的双方下达“争议山场封山通知书”；

（六）人民政府或林业主管部门组织争议双方乡镇干部、林业工作站、村组干部、双方当事人参加的现场勘界，并做好现场勘界笔录；

（七）人民政府或林业主管部门对争议双方提供的各种证据材料进行审?耍?哉障殖】苯缜榭鼋?凶酆戏治觯?匾?倍运?降笔氯艘酝獾钠渌?喙厝嗽苯?械?巳≈ぃ?龊醚?时事迹?br>
（八）人民政府或林业主管部门组织争议双方的当事人、双方所在的人民政府的干部、林业工作站工作人员、当事人所在的村组干部参加协商调解会，协商情况记录在案，协商调解达成一致意见的，制作书面调解书；

（九）经过多次协商不能达成一致意见，没有必要继续调解的，人民政府应根据相关的证据材料进行裁决。

第四、根据《中华人民共和国行政复议法》第六条，第四项规定：对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草源、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权决定不服的，可以申请行政复议；第三十条规定：公民、法人或其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。建议将《办法》第十七条修改为：

　　山林权属争议的当事人对处理决定不服的，当事人在收到处理决定之日起６０天内向复议机关提出行政复议申请，行政复议机关决定不受理或受理后超过行政复议期限不作答复的，当事人可以自收到不受理决定或行政复议期满１５日内，依法向人民法院提起诉讼。期满未复议也未起诉的，处理决定生效，拒不执行的，另一方当事人可以向作出处理决定的人民政府或人民法院申请强制执行。　　

消费者隐私权保护的现状及途径探究

莫小春


摘要：消费者隐私权不断被侵犯的事实使得消费者隐私权的保护备受关注。但在我国法律中没有将隐私权作为一项独立的人格权，使得在实践中消费者隐私权无法得到有效地保护。保护消费者隐私权是科学发展观以人为本的必然要求和体现，是一个国家文明程度和法治进步的体现，可以尽快实现与国际接轨，加速我国经济信息技术发展的步伐。其措施主要是完善立法、增强消费者防范意识。

关键词：消费者；隐私权；网络隐私权


Abstract: consumer privacy has been infringed the fact that consumer privacy protection to people's attention. But in no privacy laws in China will be as a independent personality, make consumer privacy in practice cannot be effectively protected. To protect consumers' privacy is people-oriented scientific development view and reflect the inevitable requirement, is a national civilization and progress of the rule of law as soon as possible, can achieve with international standards, and accelerate the development of China's economic information technology. The main measures to perfect the law, strengthen the consumer is on guard consciousness.

Keywords: consumer；Privacy；Network privacy


　　随着市场经济的进一步发展和互联网的普及，不管是现实生活中，还是网络环境下，侵犯消费者隐私权的事件都日益增多，特别是2008年广州“资料门”事件的发生，引发了众多消费者的思考和慨叹：谁来保护消费者的隐私权？[1]并且，随着科技发展的日新月异，网络上势必还将出现更多侵犯消费者隐私权的现象。用美国学者的话来说就是“我们正生活在一个透明的社会里”，“社会中每个人所拥有的个人隐私正在消失”。[2]因此，对消费者隐私权的保护己经成为亟需解决的现实问题。如不及时关注消费者隐私权的保护，对严重侵犯了消费者权益的行为加以规制，对市场经济和网络经济的健康发展都将会造成极大的阻碍，甚至会使我国在迅猛发展的电子商务大潮中错失发展的良机。

一、消费者隐私权概述

　　目前学界一般认为，隐私权的概念和理论产生于十九世纪末的美国，以1890年哈佛大学法学院教授萨谬尔D•沃伦和路易斯D•布兰戴斯在当年第四期的《哈佛法学评论》上发表的一篇具有开拓性意义的论文—《隐私权》为标志。[3]（P171）该论文发表后在美国侵权法领域产生了巨大的影响。此后，美国法学家发表了大量关于隐私权理论研究的文章。与此同时，隐私权应受法律保护的观念也得到了美国大多数法院的支持。历史发展到1974年时，美国联邦议会正式制定了《隐私权法》对公民的隐私权进行保护，随后，又陆续出台了《家庭教育及隐私权法》、《电子通讯隐私法》、《财务隐私法》等针对具体事项保护隐私权的法律，使美国成为目前隐私权立法最发达的国家。世界上其他国家也随着美国隐私权概念的提出，陆续认可并立法保护隐私权。但关于什么隐私权，目前世界各国尚无统一的定义。如《牛津法律大词典》将隐私权解释为“不受他人干扰的权利，关于人的私生活不受侵犯或不得将他人的私生活非法公开的权利要求。”张新宝教授认为“隐私权是指公民享有的私人生活安宁与私人信息依法受到保护，不被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开等的一种人格权。”[4]（P41）王利明教授认为“隐私权是自然人享有的对其个人的与公众利益无关的个人信息、私人活动和私有领域进行支配的一种人格权。”[5](P487）
笔者赞同王利明教授的观点，因为隐私主要是指个人不愿被他人知道的个人信息，私人活动，私有领域。而其核心主要是个人信息。现实生活中，侵犯公民隐私权的行为也主要表现为侵犯公民的个人信息。由于我国《消费者权益保护法》规定的9项消费者权益中，并没有关于消费者隐私权的相关规定。因此，“消费者隐私权”一词并非法定概念，它是学者们从学理角度在隐私权的基础上提出的一个新概念。消费者隐私权是指为个人生活消费需要购买、使用商品和接受服务的自然人所享有的个人的与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有领域依法受到保护，不被他人非法侵扰，可以自由支配的一种人格权。消费者隐私权就其实质而言，仍属于隐私权的一种，是隐私权在消费者这个特殊群体上的具体体现，是对消费者权利内容的扩展和重要补充。目前学界普遍认为，消费者隐私权主要包括以下内容：一是隐私隐瞒权。公民对自己的隐私有权隐瞒，使其不为人所知；个人有权对个人信件、日记、电报、电话、传真及谈话的内容加以保密，禁止他人非法窃听或窃取，公开、利用；有权对身高、体重、收入、生活经历、家庭电话号码，病患经历等个人信息加以保密，不受非法公开和扩大知晓范围[6](P181)；二是自主选择权。消费者有权依照自己的意志决定是否公开自己的隐私、向谁公开、在何种程度和场合公开，也可以自主选择放弃全部或部分隐私；三是隐私收益权。随着市场经济的进一步，消费者的个人信息具有广泛的财产价值，是经营者希望获得的潜在商机。因此，消费者隐私权也具有一定的财产性，消费者对其提供的个人数据有权要求收集或使用者支付相应的对价。对侵犯消费者隐私权，不合理强求消费者让渡其隐私的行为，消费者可以要求获得相应的财产赔偿；四是知情权。消费者有权知悉、了解与自己相关的经营者收集个人隐私的权限范围、收集的目的、用途等情况，有权获知其所提供的隐私被使用的目的和情况；五是安全保障权。消费者有权要求经营者采取必要的、合理的措施以保障个人隐私的安全性，防止不当泄漏或恶意使用。六是隐私救济权。消费者对于自己的隐私所享有的排除他人非法侵害的权利。

二、我国法律层面和实践层面对消费者隐私权保护的现状

　　在当今电子通讯、网络等飞速发展的信息社会中,消费者私人生活面临的威胁与侵害变得愈加严重，消费者隐私权也越来越受到各国立法的普遍承认和保护，甚至可以说，加强对消费者隐私权的立法及司法保护已成为大多数文明国家的共识。

（一）我国法律层面对消费者隐私权的保护现状

1、在隐私权的保护方面。我国法律对隐私权保护的规定散见于宪法、民法通则、刑事诉讼法等及最高人民法院的司法解释之中。我国宪法和作为我国最基本的保护公民各项人身权利的法律的《民法通则》都没有把公民的隐私权作为公民的一项独立的人格权来保护。也就是说，我国对于隐私权的保护方式采取的间接保护方式，即法律不承认隐私权为一项独立的人格权，当公民个人的隐私受到侵害时，受害人只能将这种损害附从于其他诉因，请求法律保护与救济。《最高人民法院关于执行若干问题的意见(试行)》作为民法通则的实施细则，也没有将隐私权当作一项独立的人格权来对待，只是在第139条规定了侵犯公民的肖像权、第140条规定了“以书面、口头等形式宣扬他人隐私的行为”这两种与公民的隐私权有关的侵权形式。最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》明确指出:“对未经他人同意，擅自公布他人隐私材料，或者以书面、口头方式宜扬他人隐私，致使他人名誉受到损害的，按照侵害他人名誉权处理。”2002年12月23日，九届全国人大第三十一次会议首次审议的《民法典》（草案）在人格权一编明确规定，自然人享有隐私权。此外，我国第一部有关个人信息隐私保护的法律《个人信息保护法》虽已形成草案，但至今为止尚未出台。

2、在消费者隐私权的保护方面。专门针对消费者隐私权保护的立法，只有地方性法规对消费者隐私权的保护作了些专门规定，《上海市消费者权益保护条例》是最先对消费者隐私权保护进行规定的地方性法规，它在第29条中明确规定：“经营者提供商品或服务时，不得要求消费者提供与消费无关的个人信息”，“经营者未经消费者本人同意，不得以任何理由将消费者的个人信息向第三人披露”。其中列入保护范围的个人信息包括消费者的姓名、性别、职业、学历、联系方式、婚姻状况、收入和财产状况、指纹、血型、病史等与消费者个人及其家庭密切相关的信息。根据这一规定，经营者必须对消费者的个人信息予以保密，一旦遇到个人隐私权受侵害，消费者可以依法要求赔偿。[7]近年来，已有几个省如福建、北京、浙江、宁夏等省市、自治区都先后对如何保护消费者隐私权作出了规定。还有已于2008年10月1日实施生效的《河南省信息化条例》也明确规定，“公民、法人和其他组织将有权向开发利用其信息的单位和个人了解相关情况，对不实的信息，将有权要求修改或者清除”。但是由于上述规定毕竟是地方性法规，立法层次较低，起到的作用相对较小，影响面也不够广泛。

3、关于消费者网络隐私权的保护方面。我国对网络隐私权的保护只是处于探讨阶段，只有信息产业部于2000年l0月8日通过的《联网电子公告服务管理规定》第12条对消费者的网络隐私权规定，“电子公告服务提供者应当对上网用户的个人信息保密，未经上网用户同意不得向他人泄露，法律另有规定的除外。”
综上所述，隐私权还没有成为我国法律体系中的一项独立人格权，在隐私权的保护方面没有专门的法律法规，仅在司法实践上确认将隐私权归于名誉权下加以保护或作为一般人格利益的内容之一。可以说，关于消费者隐私权的保护特别是网络隐私权的保护基本上处于一种无法可依的状态。

（二）实践层面对消费者隐私权的保护现状

　　由于我国法律未明确规定隐私权，因此，对隐私权的含义、主体、客体、内容等均无详细、具体地规定，而对所谓隐私权的侵权行为和侵权责任的规定也过于抽象和笼统，缺乏可操作性，使得司法实践中法官适用法律时无所适从，消费者的隐私权难以得到全面有效的保护。在网络消费环境下，消费者隐私权受到侵害后，消费者要求损害赔偿的诉讼更加举步维艰。因为在传统的营销模式中，经营者与消费者是面对面的接触，那么消费者比较容易界定诉讼的主体，举证也相对容易，但进入互联网时代后，在网络的虚拟环境里，取证、侦察、诉讼都是相当困难的。无论是打到家里的推销电话，还是寄到家里的各种宣传资料，消费者的地址、姓名全都准确无误。那么消费者的个人信息等隐私是如何是泄露出去的呢？人们除了怀疑以外，一般很难拿出有力的证据，也因此防不胜防。就正如2008年广州发生的“资料门”事件，如果不是内部人员揭发，谁也无法想到是厂家免费赠送的物业管理软件将业主的所有信息资料“盗走”。所以，如果没有法定义务的规制，没有对消费者隐私予以保护的敏感度，没有大众舆论谴责的压力，消费者面对经营者肆无忌惮地侵犯隐私权的状况始终是无能为力。

三、对消费者隐私权进行保护的社会价值

（一）对消费者隐私权进行保护是以人为本的必然要求和体现

　　每一个人都是现实或潜在的消费者，但是由于消费者与经营者专业信息不对称，因此，消费者在消费关系中始终处于弱势地位。也正是基于此，我国专门立法制定了《消费者权益保护法》。当消费者意识到大量的垃圾邮件、垃圾短信、莫名的电话推销等等已经严重扰乱了他们的生活安宁，使他们缺乏安全感时，他们要求保护其隐私权的呼声越来越高，他们的权利意识也不断增强。目前全国各地正在深入学习实践科学发展观，而科学发展观的核心就是以人为本。所以法律对消费者隐私权进行保护是以人为本的必然要求和体现，是顺应民心的大工程。

（二）对消费者隐私权进行保护是一个国家文明程度和法治进步的体现

　　隐私权作为公民的一项重要权利理应作为公民人格权的独立组成部分，成为法律保护的对象，因此，隐私权的保护力度往往与社会的文明程度成正比，社会文明程度越高则对隐私权的保护力度越大，反之，则越小。从这个意义上讲，强化和提升对消费者隐私权的立法保护是社会进步的大势所趋。确立和保护消费者隐私权是人类文明发展的标志，是实现消费和谐和消费发展，从而达到整个社会发展和安定的目的。目前，各国越来越重视对消费者隐私权的保护，无论在理论上还是在司法实践中，无论在国外还是在国内，对消费者隐私权进行保护均呈加强趋势。

（三）加强对消费者隐私权的法律保护，可以尽快实现与国际接轨，加速我国经济信息技术发展的步伐