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合同的成立和生效的区别

闫杰雄


近来，随着接触公司的合同机会越来越多，我越发感觉到合同基础知识的重要性，或许写出来是在班门弄斧，但是我还是很乐意将自己的心得体会拿出来和大家共同分享。
合同的成立和生效是我们在签订合同后、履行过程中要分辨的重要点。合同成立了，但不一定生效；合同生效了，该合同一定成立。合同当事人所履行的合同是否生效是能否最大保护自己权益的重要依据。
一、合同的成立
合同成立的两个要素是要约和承诺。要约是指一方当事人向另一方做出的希望以一定条件订立合同的意思表示。即指一方当事人将自己的要求告诉另一当事人；承诺是指受要约人同意要约的要求，同意成交的意思表示，如果该意思表示有效，双方的合同即成立。《合同法》第二十五条规定：“承诺生效时合同成立。”
承诺在什么时候生效呢？合同法规定，承诺通知在到达要约人时生效。但是，我觉得应该分两种情况：
承诺在要约规定的时间内到达要约人处，或者到达法律规定的地方都能生效。如在我们公司很多合同采用数据电子形式订立合同，当数据电文进入指定的系统，即使收件人并不一定立即收到，合同也算成立。
第二种情况是承诺在要约规定之外的时间到达要约人处，这时候的承诺一般而言不生效，也有很多学者把它理解为一种新的要约。但我觉得是一种待定效果：如果要约人仍然愿意接收这个承诺，那么合同则可以成立；但是如果要约人否认这个承诺，那么，这份承诺即变成新的要约，以前的要约人如果可以提出新的条件，同时他的地位转变为承诺人了。
【案例分析】如甲公司在11月10日给乙公司发一份传真：我司有一批毛衣，单价30元\件，若要购买，请于11月20日之前传真我司。11月15日，乙公司给甲公司发一传真：若单价降至25元\件，我司将购置500件。甲公司没有回应。后11我25日，乙公司又给甲公司发一份传真，表示愿意接受甲公司的传真内容。在这个案例中，如何看待乙方在11月25日的传真呢？因为该传真已经超过甲方要约中规定的日期，因此不算是承诺，可是说是新的要约，对于这份新的要约，甲方可以提出新的条件；但是如果此时甲方愿意以自己先前的条件来签订合同，一定程度上，也可以将这份传真认为是承诺。
所以，合同的成立，即是合同双方达成意思一致。而这种意思一致的主要表现方式为承诺和要约合意性。
二、合同的生效
在我们日常签订合同时，一般我们会在结尾添上一条：本合同（协议）自双方签字盖章时成立生效。从法律角度而言，双方签字盖章，表示对合同的内容达成一致的意思表示。但是这样的合同是不是生效呢？如果双方都自觉履行，直至合同履行完毕，没有发生法律纠纷，那么这份合同是完美的（但不能算有效）。但一旦发生纠纷，想通过法律来保护自己的利益，那么，法律首先就要考虑合同是否生效。
《合同法》规定，生效的合同应具备以下条件：
1、当事人具有相应订立合同的能力，即合同主体据以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。这就要求签订合同的法人必须具备法律或章程规定的业务活动能力，而公司的代理人必须具备完全的民事行为能力。
2、意思表示真实。合同双方签订合同时，必须处于自身真实的意思在合同上签字，没有重大误解，没有欺诈、胁迫等情况。
3、不违反法律和社会公共利益。要求合同签订的目的符合法律规定，有利于社会公共利益，如签订买卖毒品的合同就违反法律和社会公共利益，是无效合同。
而《合同法》第五十二条规定了以下情况下签订的合同无效：
1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
　　2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
　　3、以合法形式掩盖非法目的；
　　4、损害社会公共利益；
　　5、违反法律、行政法规的强制性规定。
合同的成立后只有符合生效的要件且不违背无效的要求，才能是生效的，只有签订生效的合同，才能最大限度的保护我们自己的合法权益。而这些，正是合同的当事人在平时签订合同中重要考虑的几个要点之一。

辽宁省大连市人民政府


大连高新技术产业园区高新技术企业认定管理办法
大连市人民政府



第一条 为了加强大连高新技术产业园区高新技术企业的认定管理，推动高新技术及其产业的发展，根据《大连高新技术产业园区管理条例》和国家有关规定，制定本办法。
第二条 大连高新技术产业园区（以下简称园区）内的高新技术企业的认定和管理，均应遵守本办法。
第三条 园区管委会负责园区高新技术企业的管理，并会同市科委组织对高新技术企业的认定。
第四条 园区内重点发展以下高新技术及其产业：
㈠电子信息技术及其产业；
㈡机电一体化技术及其产业；
㈢生物工程技术及其产业；
㈣新材料技术及其产业；
㈤高效节能技术及其产业；
㈥环境保护技术及其产业；
㈦海洋工程技术及其产业；
㈧其他在改造传统产业中应用的新工艺、新技术。
第五条 高新技术企业应具备下列条件：
㈠从事一种或多种高新技术及其产品的研究、开发、生产和经营（单纯的商业经营除外）业务。
㈡实行独立核算、自主经营、自负盈亏。
㈢企业负责人是熟悉本企业产品研究、开发、生产和经营的科技人员，并且是本企业的专职人员。
㈣具有大专以上学历的科技人员占企业职工总数的10％以上。
㈤有十万元以上资金，并有与其业务规模相适应的经营场所和设施。
㈥用于高新技术及其产品研究、开发的经费应占本企业每年总收入的3％以上。
㈦高新技术企业的技术性收入与高新技术产品销售收入的总和应占本企业当年总收入的50％以上。
㈧有企业章程和完整的现代企业管理制度（技术、财务、知识产权等）。
㈨企业的经营期在十年以上。
第六条 园区内高新技术企业，须向园区管委会提出申请。经园区管委会初审合格后，会同市科委组织有关专家评审；对评审合格的，报由市科委批准并发给高新技术企业认定证书。
第七条 园区内按国家规定全部核减行政事业费、实行经济自立的全民所有制独立科研单位，符合第五条规定条件的，经园区管委会核定，报市科委批准，可转成高新技术企业。
第八条 园区内原有老企业经改造，符合高新技术企业认定条件的，也可以认定为高新技术企业，除享受原有优惠政策外，同时享受有关高新技术企业的优惠政策。
第九条 园区内高新技术企业由园区管委会按年度进行考核，考核工作于每年第一季度进行。
第十条 园区内高新技术企业参加年度考核，应填写高新技术企业年度考核审查表，并向园区管委会提交下列材料：
㈠企业年度经营情况报告；
㈡企业年终结算财务报表；
㈢新批准的高新技术及其产品认定证书或鉴定证书复印件；
㈣企业年度内已办理认定登记的技术合同数量和总金额表，同时提交具有代表性的、金额占总额70％的技术合同文本复印件；
㈤园区管委会要求提交的其它证明文件。
第十一条 园区管委会对年度考核合格的高新技术企业应发文公布，发给年度考核合格证书，并报市科委及有关部门备案。
第十二条 高新技术企业持园区管委会发给的年度考核合格证书，经财政、税务机关批准，可享受有关税收优惠政策，并有权申请使用高新技术产业发展基金。
第十三条 高新技术企业连续两年不参加年度考核或连续两个年度考核不合格的，取消其高新技术企业资格。
第十四条 高新技术企业变更经营范围、合并、分立、转业、迁移或歇业的，须到工商、税务等部门办理相应的手续，并到园区管委会备案。
第十五条 经营期不满十年的高新技术企业，在终止经营、清理债权债务和财产前，须退还按规定已减免的税款。
第十六条 高新技术企业在被认定和年度考核中弄虚作假的，由园区管委会予以批评教育，情节严重的取消高新技术企业资格，并在两年内不得申请认定高新技术企业。
第十七条 高新技术企业在经营过程中，违反工商、财政、税收等管理规定的，由有关部门依法处理。
第十八条 本办法由大连高新技术产业园区管理委员会负责解释。
第十九条 本办法自发布之日起施行。




1996年8月8日